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来源: 南方日报网络版     时间:2019-11-15 00:06:26

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接着昨天的内容继续探讨51条

5.关于出资瑕疵问题证监会给出明确审核意见1)根据首发办法必须足额缴纳,非货币资产出资的部分必须办理资产权属转移手续

这里我们需要重点关注的一是要看历史历次增资的过程,相关手续是否履行完备,尤其是涉及历史沿革比较长比较复杂的发行人主体,在查历史出资的过程要明确历史股东和现有股东,做好新老划断

但是出资责任及真实性都是要核查到位的

对于出资的时间节点相对应的股东会决议、验资报告、审计报告(若有),涉及外商投资企业的还要看当时的商务局批文,涉及国有资产的要核查国有资产管理部门的批文等等

必须保证出资的足额,完整,真实

2)对于出资不实或者存在资金占用的情况,一定要找清楚原因,不要盲目认定为抽逃出资,抽逃出资是犯罪行为,如果去这么认定那项目就没有搞头了

这里51条问答说的还是很清楚的,证监会要求在申报前补足出资补充履行相关程序,其实这也是开了一个口子,还是给了企业机会的

并且在问答中也给中介机构的操作方案提出了指导性意见,要求保健机构和发行人律师对出资瑕疵的影响做判断,主要是从是否受到行政处罚,是否构成重大违法,以及补足过程是否合规,是否会引起纠纷等方面提出了要求

3)最后明确了对出资瑕疵审核对态度和标准,从这里的表述来看,只要履行了补足义务,没有受到重大违法处罚,且要如实披露,对于恶意隐瞒提供虚假文件的基本上来说大面积是要否决的

出资不实的,事后规范整改,须如实信息披露

控股子公司的出资也必须缴足,出资未缴足视同出资不实,在合法缴纳期间也需要补足

4)涉及到出资问题就不得不提无形资产出资的问题,货币出资不实可以补,但是无形资产出资关注的点和货币出资不太一样主要是以下几点:无形资产出资的,要关注无形资产形成过程、权属情况,以及是否符合当时出资比例的要求;特别关注无形资产的形成,看是否是职务成果,权属上有无纠纷,无形资产对发行人目前和当时的业务和技术上有无实质作用

上述要求同样适用于技术出资

对于技术出资还要关注:(1)一定要摸清技术形成过程,核查是否是职务成果,涉嫌是职务成果的,要关注出资技术、出资人原任职单位和发行人的关系,看是否存在侵权等纠纷,要明确的给出结论性意见,还要提供技术出资的评估报告;(2)如果技术出资部分还存在大额未摊销的,看看是否采取了恰当的措施消除对公众投资者的潜在影响;(3)如果没有充分证据能证明该技术不属于是职务成果的,我们也要重点关注

如果一旦涉及技术出资或者无形资产出资存在瑕疵且无更好的解决办法,建议做减资处理,再拿货币出资补足

有些地方工商局允许拿货币出资替换无形资产出资,这样会省去很多手续,因为减资本身就需要比较长的周期,并且报告期内减资还要考虑会计上如何处理的问题,不要被证监会认为是弥补亏损去了

6.这个问题涉及到的是发行人是由国有企业或者集体企业改制而来的历史沿革中的相关问题的审核标准

这个问题在我目前处理的几个项目里有所涉及

对于改制过程中瑕疵比较明显的企业,因为目前已经是事实状态了,证监会给出的意见基本上还是要求省级人民政府进行确认,我们在处理这种问题的时候不仅仅要关注发行人本身是否涉及改制的问题,还需要关注的是发行人主要股东,甚至要追溯到发行人历史上的一些承继关系的企业

这里如果涉及国有或者集体资产的部分,尤其是土地房产,需要格外关注

2009年第1期保代培训记录提出过“对于涉及国有企业、集体企业改制未能进行评估的,属于程序瑕疵,不提倡评估复核,需要主管部门对改制出具意见

如改制时资产已摊销完毕,对目前财务状况无影响的话,不构成障碍

”这里参考执行

最后,问答也明确了如果改制过程有明确依据,程序履行合法那么也是可以不去做政府确认的,但论证的难度比较大,保荐机构和发行人律师需要结合当时的法律法规去分析说明改制行为是否由有权机关作出、改制的程序是否会影响到现在的发行人主体

这里的意思其实也很明确了,就是证监会觉得如果不去找政府兜底,那么就需要中介机构来充分论证历史上的改制是有有权机关批准的,不是企业擅自作主的行为,不会被追究责任波及目前的上市主体

这里难度大在历史上的东西很多文件都不好找,依靠发行人自己去找这些文件基本上也是不可能的,尤其有一些乡镇企业,集体企业,很多东西都是村委会,镇政府弄出来的,档案馆可能都查不到,如果是这样最好还是考虑走政府确认这条路比较好

关于确认函递交都时间节点,我们认为可以选择在发行人辅导验收时向政府提出来

一来证明企业上市是势在必行箭在弦上,二来向政府表示企业是有能力和实力去IPO的

以上观点仅供参考




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